Москва
(495)240-82-20
Ростов-на-Дону
(863)219-77-00
   

Правильный Интернет магазин. Юридические аспекты

Правильный Интернет магазин. Юридические аспекты
21.11.2013
Доклад к семинару

1. Интернет магазин и организационно-правовые формы оффлайн бизнеса:

  • понятие виды и необходимость организационно-правовых форм;
  • выбор наиболее оптимальной формы для конкретного Интернет магазина.

2. Техническая сторона «медали»:

  • регистрация доменных имен для Интернет магазина;
  • ПО для интернет магазина.

3. Документальное оформление реализации товара:

  • договор с поставщиком;
  • договор с клиентом;
  • доставка товара;
  • персональные данные;
  • защита прав потребителей.

4. Доходы, расходы налоги:

  • прием денег от покупателей Интернет магазина;
  • налогообложение доходов Интернет магазина.
5. Интеллектуальная собственность, авторские права и Интернет магазин:
  • товарные знаки, фирменные наименования, коммерческие обозначения;
  • авторские и смежные права.
6. Реорганизация и ликвидация Интернет магазина

1. Интернет магазин и организационно-правовые формы оффлайн бизнеса:

  • понятие виды и необходимость организационно-правовых форм;
  • выбор наиболее оптимальной формы для конкретного Интернет магазина.

организационно-правовые формы оффлайн бизнесаИнтернет магазин, как и любой другой оффлайновый бизнес, должен иметь «организационно-правовую форму».

Действующее законодательство РФ содержит достаточно много различных организационных форм, например, такие как Общество с ограниченной или дополнительно ответственностью, открытые или закрытые акционерные общества, полные или коммандитные товарищества и т.д.

Безусловно, наиболее популярные это ИП (т.к. открыть ИП проще, не нужно вносить уставный капитал и заботиться об учредительных документах, однако индивидуальный предприниматель несет риск убытков в пределах всего принадлежащего ему имущества), ООО (т.к. участники несут риск убытков в пределах стоимости своих вкладов, а также имеется возможно для привлечения дополнительных инвесторов, при этом общее число инвесторов/учредителей/участников ООО не должно превышать 50 лиц) и ОАО (использование данной организационно-правовой формы рекомендуется в том случае, когда имеется стабильный бизнес и для его дальнейшего развития необходимы дополнительные значительные инвестиции с учетом того, что число инвесторов может превысить 50 лиц).

В случае отсутствия организационно-правовой формы занятие предпринимательской деятельностью путем создания оффлайн бизнеса, как правило, является нарушением действующего законодательства, но не буду забегать вперёд, изложу всё по порядку.

Согласно статьи 2 Гражданского кодекса РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Действующим законодательством предусмотрена регистрация предпринимательской деятельности в налоговой инспекции по месту осуществления данной деятельности. В случае отсутствия регистрации суд может привлечь к налоговой, административной и уголовной ответственности (пункт 4 статьи 23 Гражданского кодекса РФ, пункт 2 статьи 11 Налогового кодекса РФ).

Так согласно статье 14.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ (далее – КоАП РФ) осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя влечет наложение административного штрафа в размере от 500 до 2 000 руб.

Разъяснения по применению данной статьи КоАП РФ были даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 г. № 18. По мнению Верховного Суда, при применении статьи 14.1 КоАП необходимо проверять, содержатся ли в действиях физического лица признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в п. 1 ст. 2 ГК РФ.

В силу названной нормы предпринимательской является деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Чтобы подтвердить систематическое ведение предпринимательской деятельности, необходимо доказать два обстоятельства: систематичность и получение прибыли. Систематической считается деятельность, осуществляемая два и более раза в год. Когда гражданин один раз продал какое-либо имущество или оказал кому-нибудь услугу, он не будет считаться ведущим предпринимательскую деятельность.

Учитывая это, отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли.

По мнению судей, доказательствами, подтверждающими факт занятия указанными лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут являться показания лиц, оплативших товары, работу, услуги, расписки в получении денежных средств, выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этими лицами товаров (выполнение работ, оказание услуг), размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений.

Вместе с тем, само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных статьей 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом.

В письмах УФНС России по г. Москве от 30.03.2007 г. № 28-10/28916 и Минфина России от 07.11.2006 г. № 03-01-11/4-82 говорится, что о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать следующие факты:

  • изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;
  • учет хозяйственных операций, связанных с осуществлением сделок;
  • взаимосвязанность всех совершенных гражданином в определенный период времени сделок;
  • устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами.

Помимо административной ответственности за предпринимательскую деятельность без регистрации предусмотрена также налоговая и уголовная ответственность.

Так, статьей 116 НК РФ предусмотрена ответственность за нарушение установленного Налоговым кодексом срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе при отсутствии признаков налогового правонарушения в виде взыскания штрафа в размере пяти тысяч рублей.

Нарушение этого срока более 90 календарных дней влечет взыскание штрафа в размере 10 000 рублей.

Статьей 117 НК РФ предусмотрена ответственность за ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе в виде штрафа в размере десяти процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 20 000 рублей.

Ведение деятельности без постановки на учет в налоговом органе более 90 календарных дней влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 календарных дней, но не менее 40 000 рублей.

Если же такая деятельность причинила крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо связана с извлечением дохода в крупном размере, то в этом случае ответственность предусмотрена ст. 171 УК РФ. Данной статьей предусмотрено наказание в виде штрафа в размере до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев.

А имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате совершения такого преступления, признаются вещественными доказательствами и подлежат обращению в доход государства (п.п. 2, 2.1 части 1, п. 4 части 3 статьи 81 Уголовно-процессуального кодекса РФ, пункт 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 г. № 23).

2. Техническая сторона «медали»:

  • регистрация доменных имен для Интернет магазина;
  • ПО для интернет магазина.

Один из важнейших вопросов перед запуском Интернет магазина — регистрация доменного имени. Конечно, с одной стороны, на сегодняшний день, нет ничего проще зарегистрировать доменное имя, но с другой стороны есть ряд существенных условий, которые необходимо соблюдать, так:

  • несвоевременная регистрация домена;
  • проверка домена на сторонних неизвестных ресурсах;
  • домены и Товарные знаки;
  • пароли от договора и/или совместное использование доменного имени;
  • своевременная оплата за доменные имена.

Если раскрывать данный вопрос подробнее, то, как показывает практика, будущий владелец Интернет магазина придумал красивое доменное имя, которое еще ни кем не зарегистрировано. Перед тем, как зарегистрировать самому придуманное доменное имя, он решает поделиться своим успехом со своими знакомыми, те, в свою очередь, могут поделиться со своими знакомыми, и в итоге это может привести к тому, что кто-то, опередив будущего владельца Интернет магазина зарегистрирует доменное имя на себя. Поэтому очень важно своевременно регистрировать доменное имя.

Аналогичный пример можно привести и касательно проверки доменного имени на сторонних неизвестных ресурсах, которые могут зарегистрировать интересующие доменное имя на себя или иным образом доставить будущему владельцу Интернет магазина дополнительные хлопоты. Во избежание этого необходимо при проверки доменного имени использовать надежные Интернет ресурсы, например, сервис «Whois» на сайте nic.ru.

проверка доменного имени с зарегистрированными ранее товарными знакамиДругое немаловажно условие — это проверка доменного имени с зарегистрированными ранее товарными знаками. Ведь владелец товарного знака имеет право требовать прекращения использования доменного имени схожего до степени смешения с его товарным знаком. При этом не обязательно когда Вы только зарегистрировали доменное имя на себя, данное требования он может предъявить и после того, как Ваш Интернет магазин «наберет обороты». Во избежание этого необходимо предварительно осуществлять поиск по товарным знакам. А еще надежнее обращаться в специализированные компании, профессионально занимающиеся данным видом услуг.

Следующее условие — владение паролями и иной информацией связанной доменным именем. Как правило, в компаниях этой информацией занимается соответствующий специалист, а исполнительный орган даже представления не имеет, о том, что такое домен, при этом, как показывает практика, специалист компании регистрирует доменное имя на себя. Конечно, на первый взгляд, тут нет ничего страшного, но только до тех пор, пока данный сотрудник не уволился из компании. Ведь в случае увольнения, все информация, а ровно, как и сам домен может остаться у уже уволившегося работника. Другой пример — когда Интернет магазин открывают на ИП лица, находящиеся в приятельских отношениях и желающие вести бизнес в Интернете. Каждый из них стремится обладать определенными правами на Интернет-бизнес, каждый из них желает обладать соответствующими правами на доменное имя, но в случае ИП — это не возможно, т.к. доменное имя может быть зарегистрировано только на одно лицо. Решить эту проблему возможно только путем изменения организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, а именно путем создания ООО, ЗАО, товарищества и т.д. Таким образом, регистрировать доменное имя рекомендуется на то лицо, которое в дальнейшем будет представлять интересы всего будущего бизнеса в Интернете, при этом пароли и иная информация о регистрируемом доменном имени должна храниться, в первую очередь у данного лица (представителя).

И заключительное условия — своевременная оплата за доменное имя. Ведь в случае не своевременной оплаты, Вы также можете лишиться доменного имени, а вместе с ним и всего Вашего бизнеса в сети Интернет.

приобретение правильного ПОДругая сторона технической «медали» Интернет магазина — это правильное ПО. Программное обеспечения Интернет магазина вы можете приобрести путем:

  1. Разработки ПО своими силами (сотрудниками предприятия);
  2. Разработки ПО сторонней организацией по заказу;
  3. Приобретения экземпляра типового программного комплекса;
  4. Франчайзинга либо аренды (Приобретение по лицензии);
  5. Приобретение по SAAS (программное обеспечение как услуга).

Каждый из перечисленных путей приобретения ПО содержит свои плюсы и минусы, так приобретение ПО путем его разработки своими руками требует от Вас специфических познаний и дополнительного свободного времени, но может сэкономить денежные средства, разработка ПО сторонней организацией может повлечь отсутствия у Вас необходимого комплекса авторских прав, франчайзинг и аренда не долговечны и т.д.

Для того чтобы выбрать оптимальный способ приобретения ПО, необходимо знать цели, возможности и условия, требуемые для дальнейшего развития Интернет бизнеса.

3. Документальное оформление реализации товара

документальное оформление реализации товараПосле того, как Вы определились с организационно-правовой формой, с доменным именем и ПО необходимо задуматься о правом оформлении:

  • заключении договоров с поставщиком;
  • заключении договоров с клиентом;
  • доставки товара;
  • персональных данных Ваших клиентов;
  • защиты прав потребителей.

Так, перед тем, как начать реализацию товаров (работ, услуг) необходимо иметь в наличие данный товар, получаемый от поставщика. С данным лицом целесообразно сотрудничать следующими способами:

  • на основании договора купли-продажи или поставки.

В соответствии со статьей 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Как усматривается из изложенного, на основании вышеуказанных сделок товар переходит в собственность интернет магазина. С одной стороны, это является существенным плюсом, т.к. у Интернет магазина данный товар будет «всегда под рукой», но, с другой стороны, это влечет дополнительные затраты, связанные с хранением товара, так как для хранения необходимы дополнительные помещения и дополнительный персонал.

  • на основании договоров возмездного оказания услуг, подряда, комиссии, агентских и т.д.

Каждый из этого вида договоров предусматривает, что товар (работа, услуга) находятся у изготовителя, а Интернет магазин принимает на себя лишь «продвижение» данного товара до конечного потребителя. При этом вознаграждение Интернет магазин может получать как от изготовителя, так и от конечного потребителя.

Какой из указанных способов наиболее подойдет для Вашего Интернет магазина решать исключительно Вам с вашими поставщиками.

После заключения Интернет магазином договоров с подрядчиками необходимо также заключать договора с клиентами. Поскольку, как правило, Интернет магазин своих клиентов не видит в лицо, заключать договора он может при помощи публичной оферты.

Согласно статье 435 ГК РФ офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора.

Согласно статье 437 ГК РФ содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Какие существуют существенные условия договора, заключаемого между Интернет магазином и клиентом? Это в первую очередь:

  • порядок доставки товара;
  • персональные данные Ваших клиентов;
  • защита прав потребителей.

Доставка товара может быть осуществлена следующим способом (как правило, клиенту в публичной оферте Интернет магазин предлагает выбрать наиболее для него удобную форму доставки):

  1. Курьерская служба;
  2. Самовывоз;
  3. Почта России.

Доставка курьерской службой на сегодняшний день является одним из самых лучших способов доставки товара. Т.к. стоимость доставки курьерской службой, как правило, ниже, при этом весь документооборот, связанный с доставкой товара берет на себя сама курьерская служба.

Доставка самовывозом, также удобна для Интернет магазина, но в случае, если клиент желает оплатить товар при его получении у Интернет магазина (конечно, если это предусмотрено условиями публичной оферты), то Интернет магазину необходимо иметь кассовый аппарат.

Доставка почтой России не так уж плоха, но тут существует риск — в случае если почта потеряла отправленный товар, то обязательства Интернет магазина считаются не исполненными, что, в свою очередь, может повлечь нарушение условий публичной оферты, а следовательно и нарушений норм ГК.

Другим немаловажным условием публичной оферты являются персональные данные клиентов Интернет магазина. Поскольку Интернет магазин, как правило не видит своих клиентов,, но при этом должен их идентифицировать каким-либо образом, Интернет магазину необходимо иметь персональные данные его клиентов.

В соответствии со статьёй 3 Федерального закона "О персональных данных" от 27.07.2006 N 152-ФЗ (ред. от 23.07.2013) персональные данные - любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных).

Вместе с этим, согласно требованиям указанного Закона физическое лицо должно дать свое согласие на обработку своих персональных данных. Данное согласие может быть выражено со стороны физического лица, путем нажатия кнопки купить или проставление галочки, что физическое лицо согласно на обработку его персональных данных или иным способом не противоречащему действующему законодательству РФ. Все это должна содержать публичная оферта.

Другой не мало важный момент — соблюдение требований Закона РФ "О защите прав потребителей"от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 02.07.2013).

Во избежание нарушений Закона РФ "О защите прав потребителей"от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 02.07.2013) в публичной оферте необходимо подробно прописывать:

  • условия возврата и гарантийного обслуживания товара;
  • подробные условия покупки, оплаты и доставки товара клиенту
  • иную информацию, связанную с реализацией товаров/работ услуг.

4. Доходы, расходы и налоги

Прием денег от покупателей Интернет магазина

Наравне с изложенным публичная оферта также должна содержать условия и порядок приема денежных средств от клиентов Интернет магазина.

Покупателю на сайте Интернет магазина могут быть предложены следующие варианты оплаты:

  • наличными курьеру;
  • посредством банковской карты;
  • с использованием электронной платежной системы;
  • наложенным платежом при доставке товаров по почте.

При этом желательно представить клиенту максимально возможный выбор для его оплаты.

Налогообложение доходов Интернет магазина.

Налогообложение доходов Интернет магазина.Как было указано выше, оффлайн и онлайн бизнес очень похожи и соответственно у онлайн бизнеса существует система налогообложения.

Налогообложение Интернет магазинов может осуществляться как по общему режиму, так и с применением упрощенной системы налогообложения.

Хотя интернет магазины и занимаются розничной торговлей, применять специальный режим в виде ЕНВД они не имеют права.

Это обусловлено тем, что в определении розничной торговли, данном в ст. 346.27 НК РФ, указано, что реализация товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети, в т.ч. через компьютерные сети, телемагазины и телефонную связь, розницей не признается. Такова позиция и Минфина России по данному вопросу (письма № 03-11-05/105 от 29.04.2008 г. и № 03-11-05/277 от 29.11.2007 г.).

5. Интеллектуальная собственность, авторские права и Интернет магазин

На сегодняшний день — это один из самых актуальных вопросов в России. Но давайте по порядку, что такое интеллектуальная собственность. В соответствии со статьей 1225 ГК РФ Результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

3) базы данных;

4) исполнения;

5) фонограммы;

6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

7) изобретения;

8) полезные модели;

9) промышленные образцы;

10) селекционные достижения;

11) топологии интегральных микросхем;

12) секреты производства (ноу-хау);

13) фирменные наименования;

14) товарные знаки и знаки обслуживания;

15) наименования мест происхождения товаров;

16) коммерческие обозначения.

1. Интеллектуальная собственность охраняется законом.

Вместе с этим, под авторскими правами понимается согласно статьи 1255 ГК РФ интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства.

2. Автору произведения принадлежат следующие права:

1) исключительное право на произведение;

2) право авторства;

3) право автора на имя;

4) право на неприкосновенность произведения;

5) право на обнародование произведения.

3. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, автору произведения наряду с правами, указанными в пункте 2 настоящей статьи, принадлежат другие права, в том числе право на вознаграждение за использование служебного произведения, право на отзыв, право следования, право доступа к произведениям изобразительного искусства.

Все эти права охраняются законом.

Наравне с изложенным при создании для Интернет магазина необходимо также иметь и контент сайта. Контент сайта, конечно, можно попытаться написать самому, или же отдать на составление фрилансеру или в специализированную организацию. Выбор для приобретения контента сайта в любом случае ложится на плечи собственника Интернет магазина. Здесь важно помнить, что контент должен быть оригинальным или же вы должны приобрести права на данный контент у его авторов. В противном случае, вы будете являться нарушителем действующего законодательства об интеллектуальной собственности, а также об авторских и смежных правах.

6. Реорганизация и ликвидация Интернет магазина

реорганизация и ликвидация Интернет магазинаИнтернет магазин может быть реорганизован следующими способами:

1) путем изменения организационно правовой формы собственника Интернет магазина

В соответствии со статьей 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Основные требования к реорганизации юридического лица изложены в статьях 57-60 ГК РФ. Специальные требования устанавливаются нормативно-правовыми актами, регламентирующими ту или иную организационно-правовую форму.

2) путем передачи интернет магазина под управление иной компании и/или объединения с Интернет магазином иной компании.

Ликвидация Интернет магазина может быть осуществлена следующим способами:

  • путем прекращения данного вида деятельности;
  • путем продажи данного вида деятельности;
  • путем ликвидации собственника данного Интернет магазина.